在定罪之前，法律假設我們所有人都是無罪的，而無罪的人不應亦不需要接受任何懲罰。因此，未審先囚從來都不應被視為一個慣例，而只可是別無他選下才可作出的行為。
不過，事實上未審先囚在香港卻愈來愈普遍。
香港人權資訊中心翻查懲教署資料[1] 發現，不僅總收柙人數於本年度再創新高，還柙候審（即未審先囚）的人數亦比往年上升，並呈現持續增加的趨勢。截至2023年3月1日，香港總收柙人數共8,197人，比2019年的7,023人上升約17%；而同一時期還柙候審的人數亦從1,599人躍升至2,907人，其佔總收柙人口的比例高達35.5%，比2019年的22.8%大幅增加了12.7個百分點。與其他地方相比，台灣還柙候審佔整體收柙人數的比率僅為5.1%[2]，新加坡是11.3%[3]、英國（英格蘭及威爾斯）則為17.3%[4]。
值得留意的是，《國安法》第42條為涉及國家安全案件的被告，設下一個非常苛刻的保釋，徹底剔除了有利於保釋的假定（presumption in favour of bail）。根據喬治城大學亞洲法中心數據庫[5]，涉《國安法》及煽動罪案件的被告，逾七成不獲保釋。亦即是說，在相關案件中，未審先囚的人數高達七成。
終院要求法庭主動管理及監察進度
除了未審先囚的人數大幅增加，在大部分不獲保釋的案件中，還柙時間過長的情況亦相當值得關注。以「初選47人案」為例，當中32人截至開審當日已還柙超過2年；壹傳媒創辦人黎智英，同樣是截至審訊當日已還柙超過2年。就連終審法院亦留意到過長的審前拘留此問題，並在「羊村繪本案」（HKSAR v Ng Hau Yi Sidney）的判詞中指出，裁判官及法官應該主動找出方法，盡快審理國安法的相關事宜，「當還柙人士被審前拘留持續一段長時間，法庭應該主動管理案件及監察進度，而非留待案中各人主動提出。法庭應訂立及執行嚴格的時間表，審視當中有沒有任何規定的步驟可以取消、重新安排、修改、分拆或同時進行，使得案件合符公平審訊的原則。」[6] 大律師吳宗鑾接受傳媒訪問時提到，對於「初選案」這類不涉暴力行為的案件，警方有能力監察被告是否違反保釋條件，認為應容許被告保釋[7]。
《公民權利和政治權利國際公約》（《公約》）第9（3）條規定，因刑事罪名被逮捕或拘禁之人，應在合理期間內審訊或釋放；而且，還柙候審不應成為通例（It shall not be the general rule that persons awaiting trial shall be detained in custody）。[7] 聯合國人權事務委員會在詮釋《公約》的《第35號一般性意見》[8]中明確指出，禁止任意逮捕或拘留。審前拘留的應用必須在合法性（legality）、合理性（reasonable）和必要性（necessity）三個原則的範圍內。值得留意的是，委員會進一步指出，即使是法律上允許的拘留亦可能構成任意拘留，「任意性」應更廣泛地理解成任何不適當（inappropriate）、不正當（injustice）、缺乏可預見性（lack of predictability）和適當法律程序的拘留（段12）。
嚴重影響被告精神狀態
換句話說，拘留不僅必須是合法的，而且必須在這種情況下是合理的。在Van Alphen v Netherlands一案中[9]，申訴人Van Alphen按《公約》第一項《任擇議定書》（Optional Protocol）向聯合國人權事務委員會投訴荷蘭政府違反了《公約》中不得任意拘留的規定。Van Alphen當時因涉嫌參與偽造和填報虛假所得稅申報表被捕，執法機關為了從他身上取得其他顧客的信息而將他拘留9個星期。委員會其後裁定，荷蘭當局未能提供確實證據證明拘留的合理性，違反了《公約》第9（1）條。但即使滿足了合法和合理的兩個原則，當局還必須證明審前拘留是必要的，例是如是「為了防止逃跑、干擾證據或犯罪再次發生」[10] 或「有關人員對社會構成明顯和嚴重的威脅，無法以任何其他方式遏制」[11]。
我們早前向聯合國提交的報告指出，長期審前拘留除了侵犯個人的基本自由，亦侵害了被告人及其家屬享受家庭生活的權利。[12] 同樣地，開放社會司法倡議（Open Society Justice Initiative）法律顧問及歐盟防止酷刑委員會（European Committee for the Prevention of Torture）前首席副主席Maïté De Rue 認為，審前拘留不必要地限制了個人的家庭生活權（rights to family life），此項權利對人的尊嚴事關重要。[13]
審前拘留除了有違人權原則及侵犯個人及其家屬的自由，同時亦會嚴重影響到被拘留人士的精神狀態及之後的審判程序。大律師吳宗鑾指出，還柙時間過長有機會消磨被告的抗辯動力及誘因，在近年部分不獲保釋的案件中，有被告因還柙時間已接近控罪的最高刑罰，因此寧願認罪，希望能夠盡快獲釋。[14]
審前拘留應視為最後手段
美國國家矯正研究所（National Institute of Correction）的研究就指出，在同類型的案件中，即使是同為低風險被告，在整個審前期間都被拘留的被告被判入獄的機會是其他人的3.76倍，被判的刑期是其他人的2.86倍 [15]。筆者期望下階段的研究可找出此種情況的背後原因，例如審前拘留會否造成偏見，以及被告人抗辯的資源會否受到限制。這些研究對改善刑事司法制度，確保被告人獲公平對待都是至為重要。
此外，根據世界衛生組織（World Health Organisation）的資料顯示，審前拘留人士在獄中自殺的機會比在囚人士高出3倍。[16] 同時也有心理學家就監禁帶來的精神問題進行研究[17]，發現囚禁可傷害一個人的認知表現，而且傷害會隨囚禁的時間而增加。與已定罪的人相比，這種精神傷害對未審先囚的人有更明顯的影響，研究認為這是與等待審訊時所受的痛苦相關。
任意的審前拘留不僅違反國際人權標準，侵犯個人自由，也會對案件的判決、被告及其家屬的生活產生負面影響。誠如《公約》規定，審前拘留應視為最後的手段，應用時必須符合合法性、合理性和必要性的原則。而即使在謹慎考慮案件細節後，決定對被告進行審前拘留，法庭亦有責任確保案件能夠在合理時間內開庭，避免過長的審前拘留，以確保公正審訊。
參考資料
[1] https://www.csd.gov.hk/english/statistics/ins_mgt/npuc.html (Accessed: 23 May 2023)
[2] https://www.prisonstudies.org/country/taiwan (Accessed: 25 May 2023)
[3] https://www.prisonstudies.org/country/singapore (Accessed: 25 May 2023)
[4] https://www.prisonstudies.org/country/united-kingdom-england-wales (Accessed: 25 May 2023)
[5] https://www.chinafile.com/tracking-impact-of-hong-kongs-national-security-law?fbclid=IwAR1FP9ejOtXXMHoIP25e0o6tladgnGNLsCH9hSQd7U7FQYesA7fx5F4GheY (Accessed: 23 May 2023)
[6] https://legalref.judiciary.hk/lrs/common/ju/ju_frame.jsp?DIS=140898&currpage=T
[7] https://www.hk01.com/article/804617 （到訪日期：2023年5月23日）
[8] https://www.ohchr.org/en/instruments-mechanisms/instruments/international-covenant-civil-and-political-rights (Accessed: 23 May 2023)
[9] https://www.refworld.org/docid/553e0f984.html (Accessed: 23 May 2023)
[10] https://www.refworld.org/cases,HRC,525414304.html (Accessed: 5 June 2023) Further discussion, please see: https://www.ohchr.org/sites/default/files/Documents/Publications/training9chapter5en.pdf
[11] https://www.refworld.org/cases,HRC,4ae9acc1d.html (Accessed: 23 May 2023) Further discussion, please see: https://globalfreedomofexpression.columbia.edu/cases/mukong-v-cameroon/
[12] https://www.ohchr.org/sites/default/files/Documents/Publications/SelDec_2_en.pdf (pp. 90-93) (Accessed: 26 May 2023)
[13] https://hkchr.org/wp-content/uploads/2023/05/HKCHR-submission-on-ICESCR.pdf?fbclid=IwAR30p7JikMMviyU5n-PCPzHWRpDFzOUaUvFrTH5Mk4RMSR3TOOPBI-FDhAo (Accessed: 23 May 2023)
[14] https://www.prisonstudies.org/news/europe-long-road-human-dignity (Accessed: 28 May 2023)
[15] https://www.hk01.com/article/804617 （到訪日期：2023年5月23日）
[16] https://craftmediabucket.s3.amazonaws.com/uploads/PDFs/LJAF_Report_state-sentencing_FNL.pdf (Accessed: 1 June 2023)
[17] WHO Mental and Behavioural Disorders Team. (2000) Preventing Suicide: A Resource for Prison Officers. Geneva: World Health Organisation.
[18] Ezenwa, M.O., Orjiakor, C.T. & Onu, D.U. (2020) ‘Incarceration impacts cognitive performance, and prisoner status matters’, in The Journal of Forensic Psychiatry & Psychology, 31(4), pp. 613-622. doi: 10.1080/14789949.2020.1784249
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